| 2015年监理工程师《合同管理》知识点第一部分（15） | ||||||||||||||||
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博物馆工程项目签证索赔法律意见 博物馆工程项目是公益性建设工程，由国家投资建设，由我所冀振江、李继军律师担任××项目施工企业合同管理的专项法律顾问，承担了价值近一亿元的土建部分施工任务的全过程法律服务。以下是服务律师根据工程项目情况出具的法律意见。 博物馆工程项目部：我所律师已就博物馆工程项目的签证、索赔问题进行过专题讲座，为进一步提高签证、索赔意识，转变观念、规范行为，现就签证、索赔的一些关健性问题提出法律意见，望引起重视。 一、转变观念规范签证行为 签证索赔是保证合同正确履行，获取应得经济效益的有效途径，属合同履行管理中的例行工作。并非是影响承包人与发包人之间关系的非正当行为。签证索赔工作在施工过程中经常发生，但是由于传统管理模式的影响，该项工作常常被承包人所忽视，形成了不敢签证索赔，不会签证索赔的局面，即承包人认为承揽工程不容易，建设单位（发包人）能将工程交给自己做，就应当听发包人的，一味顺从发包人。遇到该签证索赔的事件为顾及与发包人之间的关系而不去签证索赔，有时将签证索赔停留在口头上，错过签证索赔的最佳时机，造成了签证索赔不能。形成了承包人应得利益严重流失。我们认为签证索赔观念需转变，如何转变需从如下方面进行： 1、签证索赔是合同赋于承包人的权利，也是双方应履行的义务，只要合同有约定就应当依合同行使权利，履行义务。合同的正确履行就是双方依合同行使权利，履行义务的过程。发生签证索赔事件，无论是合同的任何一方均可依合同约定主张权利，另一方应履行义务，因此签证与索赔，不是一方给另一方出难题、找麻烦，如能操作得当会进一步保证合同的全面顺利履行。 2、合同是平等主体之间签订的协议，作为承包人的主体地位与发包人是平等的，在履行合同的过程中不能将自己降低到从属于发包人的地位上，以怕字当先，即怕与发包人搞不好关系，怕发包人挑毛病找问题，因怕就能和发包人搞好关系了吗？遇到通情达理的发包人，只要承包人按约定正确履行了义务，发生签证索赔事件，承包人以书面的形式提出后一般均会通过协商得到圆满的解决，若遇到不通情理的发包人即使承包人已按合同约定正确履行了义务，发生签证索赔事件，发包人也会拒绝，这种情况无论承包人怎样让步也很难与发包人处理好关系，也就是利益放弃也不可能处理好这种关系。我所律师在合同管理的过程中曾遇到过。本来是由于发包人违约造成施工不能正常进行，发包人不仅不找自身原因还使用威胁的办法逼迫承包人施工，由于承包人不会运用签证索赔的方式维护权益，不仅失去了利益也未建立起良好的关系，形成被动局面。我所介入后局面虽然有所扭转，但有些失去的利益已难以挽回，故在合同履行过程中，应当依据双方合同中的约定办理签证索赔事宜。 3、签证索赔要把握时效，以书面方式进行。传统的签证索赔操作模式往往是先口头协商，然后再以书面方式办理，即发生签证索赔事件后，承包人往住先征得发包人的同意，再提交书面签证单或索赔报告，若发包人不同意就不敢再提交书面形式的报告。这种操作方式承包人将自己置于被动的地位，属于顺从式的签证和索赔，一切按照发包人的旨意行事，很显然，这样的方式是不利于签证索赔的成功。在这方面应当改变操作模式，即发生签证索事件后应以书面形式提出，充分利用默认条款，迫使发包人主动与承包人交涉处理签证索赔事宜，变被动为主动，确保在有效的时限之内实现承包人合法权益。 博物馆项目自开工以来，也出现了一些的签证索赔事件，但对事件的处理及应变存在观念滞后问题，出现了一些不太正确的习惯性操作，形成了一些不利的态势和后果，望贵公司从转变观念入手，遵循市场运行的规则，形成规范的签证索赔操作习惯，保证项目部经济利益的实现。 二、针对问题提出措施 博物馆工程项目的签证索赔工作，总体上来讲全体管理人员都比较重视，但还存在以下问题： 1、现场签证单设计不太规范，缺少监理工程师签字的一栏，按照发包人授权委托书的内容，监理工程师负责现场签证事宜，缺少这一栏将直接影响签证的效力。 2、签证内容填写不够具体，签证的理由阐述不够明确，由此将会对签证的成功带来障碍。 3、设计变更签证方面，缺少相应的变价报告或通知。缺少变价报告或通知会给报量结算以及审核带来问题，同时也会引起在规定期限内未及时变价造成视为该项变更不涉及合同价款调整的问题。 4、索赔报告不规范。其表现在：名称上均使用请示报告，未指明因什么事件而提出的报告，在内容的表述上，未分别将事件综述、理由、造成的影响，损失的计算方式，要求顺延工期和补偿的损失额，及证据材料按照顺序详细列明，直接影响索赔效果。 针对以上问题，提出如下完善措施：1、现场签证单应重新设计，增加监理工程师签证一栏。 2、签证的内容进一步具体明确，由服务律师帮助规范填制。 3、对于设计变更事项，要求在变更后的14天内制作相应的变价报告，报发包人和监理工程师。 4、索赔报告。该项工作可参照服务律师向项目部提交的地基防水变更后调整工期价款的报告进行规范。 三、进一步强调签证、索赔时效 签证索赔时效是该项工作的关键问题，签证索赔成功与否与时效紧密相连，若在规定的时限内没有主张权利，就等于权利的放弃，若提交签证索赔报告后，发包人或监理工程师在规定的时间内不予答复视为确认。由此可得出结论：具体把握签证索赔的时效非常重要。以下就合同中时效规定逐项列出。 1、工程师以口头指令应在发出后的48小时内予以书面确认，若未确认，承包人应于工程师发出口头指令后7天内提出书面确认要求，工程师收到书面确认要求后48小时内应确认，不答复视为确认。 2、紧急情况下，项目经理采取措施后48小时内工程师送交报告。 3、暂停施工，工程师以书面形式通知，承包人48小时内提出书面处理意见，工程师48小时内予以答复，如未答复承包人可自行复工。 4、工期延误事件发生后14天内，承包人就延误工期情况以书面形式向工程师提出报告，工程师在14天内予以确认，逾期不提出修改意见也不予以确认的，视为同意顺延工期。 5、隐蔽工程和中间验收，48小前以书面形式通知工程师，工程师若不能按时参加验收应提前24小时通知承包人，延期不能超过48小时，超过后承包人可自行验收。验收24小时后工程师不签字的，视为认可，承包人可进行隐蔽后继续施工。 6、工程价款发生调整因素的14天内，承包人将调整原因，金额以书面形式通知工程师，工程师在14天内予以确认，既不确认也不提出修改意见的，视为同意调整。 7、工程量的确认，每月25日前向工程师提交已完工程量的报告，工程师接到报告后7天内核定，计量前24小时通知承包人参加。收到报告7天内未进行计量，从第8天起视为工程量被确认，作为工程价款计算依据。不按约定通知承包人，致使承包人不能参加计量的结果无效。 8、工程款支付。下月5日前发包人按已完工程量支付85%的工程价款，工程进度款达到总价款的20%时分批扣回预付款，工程价款累计付至总价款的85%时停上拨付。验收合格，工程结算完成一个月内再付10%. 9、材料设备清点与检验，承包人在材料设备到货前24小时通知工程师清点检验。 10、工程变更，设计变更应提前14天以书面形式通知承包人，确定变更价款，承包人在工程确定变更后14天内提出变更工程价款报告，在确定变更后14天内不提出，视为该项变更不涉及合同价款的调整。工程师收到报告14天内予以确认，超过时间无正当理由不予确认，视为变价得到确认。 11、竣工验收，发包人收到竣工验收报告28天内组织验收，并在14天内予以认可或提出修改意见，28天内不验收，14天内不提出修改意见，视为竣工报告已被认可，从第29天起发包人承担工程保管及一切意外责任。 12、竣工结算在竣工验收报告认可后28天内承包人向发包人递交，发包人收到结算报告及资料后28天内进行审核，给予确认或者提出修改意见，发包人确认结算报告后支付竣工结算价款，承包人收到价款后14天内将工程交付发包人，竣工报告经认可后28天内承包人未能提供结算报告及结算资料，造成结算不能，发包人要求交付工程的，承包人应当交付。 13、质量保修、基础设施、主体结构为设计文件规定合理使用的年限。屋面防水、房间和外墙面的防渗漏为5年，供热与供冷为两个采暖和供冷期。电气管线给排水管道和装修工程为2年，从竣工验收之日起计算。 14、索赔事件发生后2天内提出索赔意向或通知，发出意向通知后28天内提交索赔报告及有关资料，工程师收到报告及资料后28天内给予答复，28天内不予答复或未要求承包人补充的，视为该索赔已被认可。当索赔事件持续进行时，承包人应当阶段性的向工程师发出索赔意向，在索赔事件终了后28天内，提交索赔报告和有关资料。 15、不可抗力事件发生后，承包人应立即通知工程师，事件结束后48小时内向工程师通报受灾性情况，不可抗力事件持续发生，每隔7天向工程师报告一次受灾情况，事件结束后14天内，向工程师提交清理和修复费用的正式报告及有关资料。 在履行合同过程中，遇到上述事件或事由时，应在规定的时间内完成承包人应完成的工作，按规定的程序进行签证索赔，要充分利用视为认可和视为确认的规定，维护自身的合法权益，获得应有的经济利益。 以上就签证索赔的观念转变，具体问题的提出及落实措施，进一步强调签证索赔的时效和程序进行提示说明，希望引起项目部的重视并在实际工作中做好签证索赔事务。 小编推荐： |